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Pubblicato: Martedì, 04 Febbraio 2014 23:15
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Scritto da mperone
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TAR Lazio sez. III n° 11177 del 30/12/13. Ennesima sentenza sulla questione della dichiarazione di sopralluogo.
(Art. 106 c. 2 del D.P.R. n° 207/2010)
“È opinione consolidata in giurisprudenza (per tutte, CGARS 27 novembre 2013 n. 901) quella secondo cui la funzione della dichiarazione di sopralluogo è proprio quella di precludere all'appaltatore contestazioni basate sull'asserita mancata conoscenza dei luoghi e di ridurre al minimo le possibilità di modifiche contrattuali in sede di esecuzione, per cui l'onere posto a carico dell'impresa di visitare i luoghi dell'appalto prima di formulare la propria offerta è posto essenzialmente a garanzia dell'Amministrazione, garanzia che tale dichiarazione, una volta positivamente resa, comunque viene ad assolvere.“
Né trattasi di clausola nulla ai sensi dell’art. 46, comma 1-bis, del D.lgs n. 163 del 2006 in quanto tale adempimento è comunque previsto dall’art. 106, comma 2, del DPR n. 207 del 2010, il che giustifica l’esclusione dalla gara in caso di sua omissione laddove previsto – come nel caso di specie - dalla lex specialis di gara.
Commento a cura della commissione monitoraggio bandi ll.pp.
Molte amministrazioni richiedono invece un Attestato di avvenuto sopralluogo e presa visione dei luoghi firmato dal R.U.P. la cui mancanza è causa di esclusione.
Trattasi di una previsione illegittima dei bandi di gara.
Difatti tale causa di esclusione non è riconducibile alla previsione di cui al comma 1bis dell’art. 46 del codice dei contratti (d.lgs. n.163/06) secondo cui: “La stazione appaltante esclude i candidati o i concorrenti in caso di mancato adempimento alle prescrizioni previste dal presente codice e dal regolamento e da altre disposizioni di legge vigenti, nonché nei casi di incertezza assoluta sul contenuto o sulla provenienza dell’offerta, per difetto di sottoscrizione o di altri elementi essenziali ovvero in caso di non integrità del plico contenente l’offerta o la domanda di partecipazione o altre irregolarità relative alla chiusura dei plichi, tali da far ritenere, secondo le circostanze concrete, che sia stato violato il principio di segretezza delle offerte; i bandi e le lettere di invito non possono contenere ulteriori prescrizioni a pena di esclusione. Dette prescrizioni sono comunque nulle.
In particolare l'art. 106 comma 2 del DPR n. 207/2010, nell'imporre ai concorrenti di produrre, unitamente alla propria offerta, una dichiarazione di sopralluogo si riferisce unicamente agli appalti di lavori e concessioni e non già a servizi e forniture e non prevede, in ogni caso, tale adempimento a pena di esclusione. Per analogia la si può estendere anche agli appalti di servizi e forniture.
“Si tratta quindi in sostanza dell’introduzione di un adempimento formale, privo di base normativa e con funzione esclusivamente rafforzativa delle garanzie di legge, che si pone in contrasto con le esigenze di semplificazione e standardizzazione dei bandi perseguita dal c.d. decreto sviluppo e da altre disposizioni normative, quali quelle introduttive dei bandi tipo.”
“Ne consegue che debba ritenersi sufficiente ai fini dell’ammissione ad una gara la dichiarazione di sopralluogo a prescindere dalle modalità con cui esso venga eseguito, e debba escludersi che la mancanza dell’attestazione del r.u.p. possa costituire causa di esclusione, avendo il legislatore già disciplinato la materia della conoscenza dei luoghi senza prevedere tale adempimento meramente formale.”
L'attestazione richiesta di avvenuto sopralluogo da parte del RUP viola inoltre il principio di proporzionalità sancito dagli art.73 e74 del codice dei contratti, ed inoltre riduce il termine di partecipazione alla gara.
Pertanto tale prescrizione nei bandi di gara deve ritenersi nulla.
Del resto varie sentenze si sono espresse in tal senso:
TAR Lombardia sez. III n° 1434 del 31/05/13;
TAR Sardegna Cagliari sez. I n° 817 del 04/12/13;
C.G.A.R.S. Consiglio di Giustizia Amm/va Regione Sicilia n° 901 del 27/11/13
TAR Lazio sez. III n° 11177 del 30/12/13
La sentenza
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Pubblicato: Mercoledì, 11 Dicembre 2013 20:37
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Corte di Giustizia Europea, Sez. V, sentenza 10 Ott 2013, n° C-94/12 – Avvalimento plurimo
L’articolo 49 del decreto legislativo n. 163, del 12 aprile 2006, recita
comma 1. Il concorrente, singolo o consorziato o raggruppato ai sensi dell’art. 34, in relazione ad una specifica gara di lavori, servizi, forniture può soddisfare la richiesta relativa al possesso dei requisiti di carattere economico, finanziario, tecnico, organizzativo, ovvero di attestazione SOA avvalendosi dei requisiti di un altro soggetto o dell’attestazione SOA di altro soggetto.
comma 6. Per i lavori, il concorrente può avvalersi di una sola impresa ausiliaria per ciascuna categoria di qualificazione. Il bando di gara può ammettere l’avvalimento di più imprese ausiliarie in ragione dell’importo dell’appalto o della peculiarità delle prestazioni, fermo restando il divieto di utilizzo frazionato per il concorrente dei singoli requisiti di cui all’art.40 ,comma 3 ,lettera b) , che hanno consentito il rilascio dell’attestazione in quella categoria .
L’art.49 vieta pertanto agli operatori economici che partecipano ad un appalto pubblico di lavori ,di avvalersi della capacità di più imprese ,per una stessa categoria di qualificazione.
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